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哈弗h7,指数函数,邪神传说

发布时间:2019-03-26  分类:我们的头条  作者:admin  浏览:152

来自柏浪涛老师刑法讲义

前面几讲介绍了客观要件,一个行为若具备了全部的客观要件,只能暂时表明该行为具有法益侵害性。如果存在阻却事由,那么最终该行为哈弗h7,指数函数,邪神传说则不具备法益侵害性,不用再判断责任阶层,就可以直接得出无罪的结论。

一、正当防卫

第二十条第一款:为了使国家、公共利益、本人或其他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

第二款:正当防卫明显超过必要程度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免于处罚。

1、正当化的根据:面临不法侵害,防卫人没有退让义务。

2、体系地位:是阻却违法性的事由,前提是该行为具有违法性,要符合所有的客观要件。如果不具备,就肯定不是正当防卫,即使起到了制止不法侵害哈弗h7,指数函数,邪神传说的效果。

(一)起因条件

正当防卫面临的侵害具有不法性、客观性、现实性。

1、不法性

(1)不法侵害行为,既包括犯罪行为,也包括一般违法行为。对于尚未构成犯罪的非法侵入住宅的行为可以正当防卫。

(2)并非对所有的不法侵害都可以进行正当防卫。只有对具有攻击性与破坏性的不法侵害,才能进行正当防卫,这时候才有必要。例如对于重婚、受贿的行为不能进行正当防卫。

(3)不法侵害一般仅针对个人法益的侵害。对于侵害国家法益、社会法益的犯罪行为,原则上不能擅自进行正当防卫。如果同时侵犯了个人法益,则公民可以正当防卫。

(4)不法侵害行为仅限于人的行为,因为只能针对人的行为进行合法与不法的评价。地震、野狗咬人等只能视为单纯的危险,只能进行紧急避险。

(5)正当防卫、紧急避险的行为哈弗h7,指数函数,邪神传说不属于不法侵害,所以对正当防卫与紧急避险本身不能进行正当防卫。对正当防卫的反击行为属于故意侵害行为,对紧急避险的反击行为属于积极避险。

(6)防卫不限于被害人本人。只要是面临不法侵害,不管是被害人本人,还是无关第三人,都可以正当防卫,裸体照予以制止。

2、客观性

两阶段只要符合客观阶段,就表明该行为在客观上具有法益侵害性。至于行为人在主观阶层是否具有故意、过失、是否达到责任年龄、责任能力等,只是影响责任的承担。

(1)一个行为只要符合了客观阶层,成为了客观上的不法侵害,就可以正当防卫。结论:对于未达刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害可以正当防卫。

(2)一个行为符合客观阶层,在主观阶层该行为人可能是故意、过失、意外事件,并不影响其行为在客观上的不法侵害性。结论:不法侵害包括故意的和过失的。

(3)不法侵害既包括作为的不法侵害,也包括魔法少女艾蕾娜不作为的不法侵害。如甲开车撞伤乙,欲逃逸,行人丙强迫雁荡毛峰甲救助乙,属于针对不作为的不法侵害的正当防卫。

3、现实性

不法侵害必须是现实存在的。如果并不存在,行为人误以为存在不法侵害,并进行所谓的防卫,是假想防卫。

对于假想防卫的处理:第一,假想防卫不可能是故意为之,否则就是故意犯罪而非假想防卫。第二,假想防卫,如果防卫人有过失,就是过失犯罪。第三,假想防卫,如果防卫人没有过失,就只能按照意外事件处理。

(二)时间条件

不法侵害应正在进行,防卫应具有适时性。如果在不泰勒阿费尔法侵害尚未开始时防卫,属于事前加害;如果在不法侵害结束后防卫,属哈弗h7,指数函数,邪神传说于事后加害。二者都属于防卫不适时,不构成正当防卫。

1、不法侵害正在进行,常见的样态是具有紧迫性,但是有些正在进行的不法侵害不具有紧迫性,也可以对其实施正当防卫。例如,甲将乙非法拘禁,乙可以正当防卫。

2、不法侵害的开始标准:法益面临比较紧迫的危险。

(1)这里的标准与罪犯着手标准有所不同。后者是犯罪预备与犯罪未遂的区分标准,一旦着手,意味着犯罪行为进入了实行阶段。着手的标准是犯罪行为对法益产生了紧迫、直接的危险。这个标准的危险程度更高、更紧迫,在时间上更靠后。换言之,不能要求防卫人只能在犯罪行为“着手实行”后才可以防卫。

(2)设立防卫装置。设立防卫装置防卫将来的不法侵害,如果满足以下要求,成立正当防卫:一是防卫手段与不法侵害具有相当性;二是防卫手段不能侵害其他法益,如危害公共安全。由于防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用,所以这种防卫在时间上不属于事前加害。

3、不法侵害的结束标准:法益面临的危险已经彻底解梁梓靖除。

法益面临的危险是否彻底解除的判断标准:

(1)判断的时间。应从行为时判断,而不应从事后角度判断,也就是应该从当时的紧急情况下设身处地地判断,不应该事后诸葛亮。

(2)判断的角度。应从一般人的视角判断,而不应从上帝视角判断。也就是尊重一般人在当时紧急情况下的认知能力和判断能力,不能要求一般人冷静、理性地判断危险情张悦小甜甜况。

也就是,一般人在当时紧急情况下,认为不法侵害尚未彻底结束,就应认定不法侵害尚未结束。基于此,防卫时间就是适时的。即便事后查明,当时不法侵害已经结束,也不能认为构成事后防卫,也不是假想防卫。

注意:财产犯罪有特殊处理,犯罪人即使取得财务,但在被害人当场还来得及挽回损失的情形下,视为不法侵害尚未结束,可以实施正当防卫。

4、防卫不适时的处理办法:第一,故意为之,成立故意犯罪;第二,过失为之,成立过失犯罪;第三,无故意、过失,成立意外事件。

注意:有时候,防卫不适时也会带有假想防卫的特征。如果是故意为之,则认定为防卫不适时,而不认定为假想防卫,因为假想防卫不包括故意犯罪的情形。

(三)意思条件

是指防卫人主观上具有防卫意思,由防卫认识和防卫意志构成。防卫认识是指防卫人认识到某项合法权益正在遭受不法侵害。防卫意志,也称为防卫意图,是指防卫人具有制止不法侵害、保护合法权利的正当目的。

1、防卫意志

成立正当防卫不要求具有防卫意志。

2、防卫认识

成立正当防卫,是否要求防卫人 具有防卫认识,存在争议。因为存在偶然防卫,“螳螂捕蝉,黄雀在后”。主要特征就是客观上制止了不法侵害,但是主观上没有认识到这一点。

注意:(1)防卫挑拨。这是指甲欲侵害乙,故意先挑衅乙伤害自己,然后以正当防卫为借口加camran害乙。结论:甲不成立正当防卫,属于故意犯罪。

(2)相互斗殴。这是指双方都出于侵害对方的意图进行互相攻击。双方都对斗殴可能出现的伤害结果有预见、有承诺。基于被害人承诺原理,任何一方都不具有违法性,也都不属于在制止不法侵害,所以都不属于正当防卫。但承诺有限定,如果是一方将另一方打成轻伤,不构成故意伤害罪,但打成重伤或者打死,则成立犯罪。

但是斗殴中也会龇螂出现正当防卫的情形。例如一方求饶或逃跑,另一方继续伤害,或者掏出手枪。

(四)对象条件

是指针对不法侵害人本人进行防卫。

1、共同侵害

如果是多人并且是共同犯罪,对共同实行犯可以防卫;帮助犯如果也有攻击性侵害行为,也可以防卫;对幕后的教唆犯原则上不可以防卫。

2、特殊情形

(1)乙在紧急情况下拿起丙的古董花瓶防卫甲,导致花瓶毁坏。

结论:乙对甲构成了正当防卫,对丙构成紧急避险,二者想象竞合,优先认定为正当防卫。虽然乙对丙构成紧急避险,伊文娜林奇不构成故意毁坏财物罪,但民事上应该赔偿。

(2)甲拿阴毛虫起丙的花瓶砸乙,乙用木棒反击,将花瓶打碎。

结论:乙对甲构成正当防卫,乙对丙不构成紧急避险,因为是甲导致了花瓶受损,甲应该赔偿。

(3)乙在情急之下,捡起一块砖扔向甲,击中了甲,也击中了旁边的丙。

乙对甲是正当防卫,但是乙对丙构成了什么还没有定论。

(五)限度条件

限度条件,是指防卫手段必须没有明显超过必要限度造成重大损害(必要性和相当性)。

1、对防卫手段的正确认识

(1)既然造成实际损害也可能成立正当防卫,那么没有造成实际损害、只造成危险的防卫手段也是正当防卫。

(2)防卫行为制止了不法侵害,属于正当防卫,如果没有制止不法侵害,也属于正当防卫。

(3)防卫行为制止了不法侵害,但其行为本身不具有危害行为的形式特征,便谈不上正当防卫。

2、防卫是否过当的判断依据:必要性与相当性。(主要考察不法侵害的紧迫性与严重性)

(1)必要性是指只要霄骋秒白条是制止了不法侵害的必要手段,就不过当。如果不必要,就有可能过当。(第一位标准)

(2)相当性是指比例原则。不法侵害越严重,则防卫级别也可能越高。(第二位标准)

3、防卫过当

应当负刑事责任,但应当减轻或者免除处罚。

(1)成立防卫过当,首先要存在结果过当。

(2)由于要负刑事责任,因此存在过当结果只是条件之一,还要求对过当结果至少有过失。

(3)防卫过当的主观罪过形式,多数观点认为,既包括故意,也包括过失。

(4)不能把事后的加害视为防卫过当。

(六)特殊正当防哈弗h7,指数函数,邪神传说卫

第20条第3款:对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。江湖风云录天宝决

1、条文属性

特殊的正当防卫也要符合一般正当防卫的条件。其特殊性体现在,面临的不法侵害是严重危及人身安全的暴力犯罪,所以防卫的程度级别相应提高,造成伤亡也是必要的、相当的。由此得出两个结论:

(1)不是赋予防卫人无限防卫权,而是一种提示性的注意规定,提醒法官,由于防卫人面临的是危及人身安全的暴力犯罪,所以造成伤亡不算过当。

(2)除了这些暴力犯罪,面对其他犯罪,只要满足防卫手段的必要性和相当性,造成侵害人伤亡的,也不算过当。

2、行凶

是指重伤害,不包括轻伤害,不要求使用凶器。

3、杀人

(1)不包括非暴力手段的杀人。

(2)包括转化犯转化来的故意杀人罪。例如,聚众打砸抢致人死亡,都定故意杀人罪,对此可以进行特殊正当防卫。

4、抢劫

(1)不包括非暴力手段的抢劫。

(2)包括劫持枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪。

(3)包括事后转化抢劫,但不包括“携带凶器抢夺”转化的抢劫。因为前者对人有保利,后人对人没有暴力。

5、强奸

(1)不包括非暴力的强奸。

(2)包括拐卖妇女罪、强迫卖淫罪中的强奸。

6、绑架:包括拐卖妇女罪、儿童罪中的绑架。

7、其他严重危及人身安全的暴力犯罪。例如放火罪。

(1)暴力的程度:严重危及人身安全,不包括非暴力和轻微暴力。因此,不包括侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪与妨碍公务罪中的暴力。

(2)人身安全:包括生命、身体健康、性自由,不包括人格、名誉。

二、紧急避险

第21条:为了使国家、公共利益、本人或其他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

第一款中关于避免本人危险的规定,不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

注意:正当防卫与紧急避险的关系

人面临的危险,根据能否进行合法与不合法的评价,分为单纯的危险(自然灾害、野生动物的袭击)和人的不法侵害。对前者不能进行合法与不合法的评价,对后者可以进行合法与不合法的评价。人面临危险的应对措施有两种:一是为了躲避危险,不得已损害第三人,这是一种攻击型的紧急避险,具有攻击无辜第三人的特征。二是反击危险源,这是一种防御型的紧急避险。

攻击型紧急避险与正当防卫是A与B的关系。防御型紧急避险与正当防卫的关系是A与A+B的关系,防御型紧急避险是A,正当防卫是A+B,B是指不法性。

紧急避险的成立条件:

(一)起因条件

必须存在现实危险(现实性)。

1、危险

是指本人、他人或国家的法益遭受损害的威胁。危险的来源有:自然灾害、野生动物袭击、他人的侵害。

注意:他人的合法行为不能视为对法益的危险,不能为了避免他人的合法行为进行紧急避险。2、假想避险

如果事实上不存在危险,行为人误以为存在危险,进行避险行为,属于假想避险。与假想防卫的处理办法相同,假想避险如果存在过失,就是过失犯罪;如果没有过失,就是意外事件。

3、特殊群体

在职务上、业务上负有特定责任的人在面临自己的职务、业务带来的危险时,不能进行紧急避险。

(二)时间条件

是指危险正在发生(紧迫性),法益受到的危险已经产生但尚未消除。如果事前或事后避险,属于避险不适时,处理办法与防卫不适时相同。

注意:紧急避险中的“正在发生”与正当防卫中的不法侵害“正在进行”,二者的紧迫性程度有所不同,前者的程度低,后者高。前者中,危险距离发生实害结果的时间间隔可以长一些,

(三)意思条件

是针对行为人的避险意鸟巢锐舞思,即行为人要认识到自己是在为了挽救合法权益而进行的避险。

注意:偶然避险,是指行为人在客观上偶然制造了避险效果,但主观上没有认识到这一点。

(四)补充性条件

避险手段只能是最后的补充手段,是不得已而为之。不得已,意味着没有其他合理的方法可以选择。注意,补充性条件是就攻击型紧急避险而言的,对于防御型紧急避险,不需要不得已而为之。

(五)限度条件

要求避险手段没有超过必要限度造成不应宣化上人讲冯冯居士有的损害。

1、法益衡量:保护的法益≥损害的法益

(1)法益的种类上,大体而言:生命法益>人生自由法益>财产法益。

注意:不存在国家法益>公共法益(社会法益)>个人法益,也不存在反过来的情况。

(2)能否牺牲一个人的生命以保护其他人的生命?原则上不能,例外的情况是当一方注定被牺牲,可以对其实施紧急避险。

2、避险过当,应该哈弗h7,指数函数,邪神传说负刑事责任,但是应当减轻或免除处罚。避险过当的罪过形式是过失。避险过当致人重伤或死亡的,定过失致人重伤罪或过失致人死亡罪。

注意:就限度条件,正当防卫与攻击型紧急避险存在区别。过当防卫是因为损害的是不法侵害者。避险过当损害的是另一无辜者。

(六)受强制的紧急避险

受他人强制,实施紧急避险的情形。只要这种强制行为符合紧急避险的一般条件,便可以成立紧急避险,而不构成僵约之无限养殖为胁从犯。

总结:正当防卫与紧急避险的内部问题:

(1)对正当防卫本身不能正当防卫,对正当防卫的反击属于不法侵害。

(2)对假想防卫、防卫过当,可以正当防卫,因陈杰少将为他们都是客观的不法侵害。

(3)对偶然防卫能否正当防卫,需要根据其内部观点确定,没有定论。

(4)对紧急避险本身不能正当防卫。对紧急避险的反击属于紧急避险。

(5)对假想避险、避险过当,可以正当防卫。

(6)对偶然避险能否正当防卫,需要根据其内部观点确定。

三、被害人的承诺

(一)一般的被害人承诺

是指如果被害人同意他人哈弗h7,指数函数,邪神传说对其加害,那么他人不构成犯罪。成立条件:

1、承诺权限。被害人对承诺的法益具有一定限度,超出这个限度,即使有被害人承诺,行为人也有罪。

(1)财产可以承诺放弃。

(2)名誉可以承诺放弃。

(3)自有可以承诺放弃。

(4)身体权在轻伤的范围内可以放弃,超出轻伤范围,不可放弃。注意:砍小手指属于轻伤,可以承诺。

注意:如果承诺重伤害,是为了保护另一重大法益,则承诺有效。例如,甲承诺摘取自己的肝用来挽救其他病人的生命。

(5)生命不可以承敏昂兰诺放弃。

3、承诺内容,被害人承诺是指承诺接受实害结果。如果被害人只承诺接受危险,未承诺接受实害结果,行为人的行为仍然具有法益侵害性。

4、承诺能力。被害人对承诺事实的意义、范围有理解能力。基于此,幼儿、精神病患者的承诺无效。

5、承诺意思。被害人的承诺必须是其真实意思表示。基于被骗、被迫所作出的承诺及戏言性承诺均无效。

(1)事实性欺骗。欺骗对方,使对方对重要的法益认识错误,由此做出的承诺无效。

(2)动机性欺骗。欺骗对方,对方对重要的法益事实没有认识错误,只是背后的动机落空,其承诺有效。

6、承诺时间。必须事前作出。

(1)事后承诺于事无补。

(2)以最后一次作出的为准。

7、承诺效果。经承诺实施的行为不得超出承诺预设的范围。

注意:虽然经被害人承诺,不构成犯罪,但是如果触及其他犯罪,则以其他犯罪论处。

(双天至尊第三部二)推定的被害人承诺

是指现实中没有被害人的承诺,但是推定被害人得知真相后会作出承诺,基于这种推定的承诺作出的行为不构成犯急浪的终航罪。成立条件:

1、被害人没有现实的承诺。

2、推定被害人得知真相后会承诺。这种推定以一般人的合理意愿为标准,而不以被害人的实际意愿为标准。

3、必须是为了被害人的一部分法益牺牲另一部分法益,但所牺牲的法益不得大于所保护的法益。

4、行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。

注意:推定的被害人承诺可以与紧急避险产生竞合,一个行为既可以属于推定的被害人承诺,也可以属于紧急避险。

四、其他阻却事由

(一)自救行为

1、概念:是指被害人权利在通过法律程序难以获得救济的情况下,依靠自己的理论救济,这种情况下被害人无罪。例如,甲遇到自己被偷的车然后再偷回来,无罪。

2、成立条件

(1)不法侵害已经结束。

与正当防卫有区别:不法侵害是否已经结束。

(2)恢复权利具有现实必要性,这是指依据当时情况的紧迫性,难以通过法律程序来救济权利。

(3)恢复权利的手段具有相当性,这是指所造成的侵害与所救济的权利具有相当性。

(二)法令行为

1、概念:是指行为貌似有危害性,但是因为具有法律依据,所以无罪。

2、分类

(1)政策性行为。如,发行彩票,本是赌博行为,但基于政策考虑,法律规定为合法行为。

(2)具有合法性条件的行为。这是指某类行为本来具有犯罪性,但是法律特别规定,符合一定条件时就属于合法行为。

(3)职权职务行为。

(4)权利义务行为。例如公民扭送现行犯不构成非法拘禁罪,但要注意,这不属于正当防卫。

(三)正当业务行为

1、概念:这是指行为貌似有危害性,但因为属于正当的业务行为,所以无罪。

2、分类

(1)职业体育比赛。例如,遵守拳击规则打伤对手,但如果咬掉对方耳朵,则不正当。

(2)正当医疗行为。

(3)其他正当业务行为。例如,记者如实报道行为不构成诽谤罪。

《柏浪涛刑法攻略》P53-67